Raven
13.08.2004 09:42:00
Вот, откопал таки в кэше браузера.
Видимо, Лига смотрит активность просмотра статей и делает платными наиболее посещаемые... ;)
Никаких ограничений по распространению на этой странице не указано, поэтому привожу текст статьи полностью. Хотелось бы услышать мнение специалистов. ))
Юрлицо-резидент как поручитель по валютным кредитам
Начнем с общего вопроса, – имеет ли право предприятие-резидент выступать поручителем по валютным кредитам?
При подготовке консультации дополнительно будет рассмотрен ряд вопросов, которые возникают в связи с поставленным вопросом, а именно:
– Имеет ли право предприятие-резидент вообще выступать поручителем?
– Может ли быть валютой обязательства иностранная валюта?
– Подпадает ли такая операция под валютный контроль?
Гражданский кодекс Украины от 16.01.2003 г. № 435 (далее – ГК) не налагает ограничений по виду обязательств, по которым поручитель поручается перед кредитором должника (в отличие от гарантии).
Далее, согласно нормам Положения об оказании отдельных финансовых услуг СПД, которые не являются финансовыми учреждениями, утвержденного приказом Госфинуслуг от 22.01.2004 г. № 21 (далее – Положение № 21), данная операция, осуществляемая систематически (три и более раз за год) или единоразово, но в размере свыше 80 000 грн., Требует регистрации предприятия – поручителя в Госфинуслуг в порядке и по правилам, указанным в Положении № 21.
Ограничение по валюте обязательств установлено ст. 524 ГК. Этой статьей указано, что обязательство должно быть выражено в денежной единице Украины – гривне. Но при этом допускается, что стороны могут определить денежный эквивалент обязательства в иностранной валюте. В свою очередь, ст. 533 «Валюта выполнения денежного обязательства» ГК указывает:
1. Денежное обязательство должно быть исполнено в гривнях.
2. Если в обязательстве определен денежный эквивалент в иностранной валюте, сумма, подлежащая уплате в гривнях, определяется по официальному курсу соответствующей валюты на день платежа, если иной порядок ее определения не установлен договором или законом либо другим нормативно – правовым актом.
3. Использование иностранной валюты, а также платежных документов в иностранной валюте при осуществлении расчетов на территории Украины по обязательствам допускается в случаях, порядке и на условиях, установленных законом.
В частности, согласно пп. «г» п. 4 ст. 5 Декрета КМУ от 19.02.93 г. № 15-93 «О системе валютного регулирования и валютного контроля», использование иностранной валюты на территории Украины как средства платежа или залога, отнесено к операциям, требующим индивидуальной лицензии.
При этом отметим, что согласно п. 5 ст. 5 Декрета наличие индивидуальной лицензии у одной из сторон валютной операции, означает также разрешение на осуществление такой операции другой стороной или третьим лицом, имеющим к ней (операции) отношение.
Raven
13.08.2004 09:47:00
Таким образом, правовых препятствий для того, чтобы предприятие–резидент выступало поручителем по валютным кредитам, нет. В то же время, если поручитель исполнит свои обязательства по договору поручительства перед кредитором должника, то для осуществления такой разовой операции потребуется получение индивидуальной лицензии НБУ.
Являясь поручителем (т. е. имея солидарную ответственность по валютным кредитам) должен ли поручитель производить 50 %-ную обязательную продажу валюты от поступившей валютной выручки?
В соответствии с п. 1 Постановления НБУ от 04.09.98 г. № 349 «О введении обязательной продажи поступлений в иностранной валюте в пользу резидентов» (далее – Постановление № 349), сумма поступивших Поручителю валютных средств первой группы Классификатора иностранных валют НБУ подлежит обязательной продаже в части 50 % суммы поступления.
Указанные поступления могли бы быть освобождены от обязательной продажи в случае соответствия критериям пп. «д» п. 1 постановления № 349, – т. е. В том случае, если бы валютные средства поступили в интересах резидентов-посредников по договорам комиссии, поручения, консигнации или по агентским соглашениям и подлежали перечислению резидентам и нерезидентам. Резиденты – посредники осуществляют обязательную продажу лишь полученного от нерезидентов комиссионного вознаграждения.
Если погашение кредитов поручителем будет произведено в одном налоговом квартале, а возврат предприятием-должником в другом, как это отразится на налогообложении? Не является ли данная сделка финансовой помощью для должника? Необходимо ли должнику учитывать сумму как финансовую помощь с обязательством начислять и относить себе на доходы проценты?
Сумма обязательства должника перед поручителем, возникающая после исполнения последним обязательства по погашению долга первого, и не погашенная на конец отчетного периода, не подпадает под признаки определений возвратной и (или) безвозвратной финансовой помощи (пп. 1.22.1 и пп. 1.22.2 п. 1.22 Закона о налогообложении прибыли). Следовательно, оснований для включения такой суммы в валовые доходы должника как суммы финансовой помощи не усматривается. В налоговом учете такая операция также не отражается (в пределах сроков исковой давности). В то же время, не можем не отметить, существование налогового риска следующего характера:
Первое – пп. 4.1.6 п. 4.1 ст. 4 Закона о налогообложении прибыли содержит не исключительный перечень доходов из других источников. При этом п. 4.2 содержит перечень доходов, не включаемых в состав валового дохода предприятия. Таким образом, ни что не препятствует налоговому органу указать, что вся сумма средств, поступивших поручителю по договору поручительства, является его доходом. Однако данный риск носит теоретический характер и о случаях его применения в практике налоговых органов сообщений не поступало. По нашему мнению, нормами Закона о налогообложении прибыли не предусматривается начисление должником суммы условных процентов по сумме исполненных по договору поручительства обязательств, до момента погашения долга перед поручителем.
Второе – согласно абз. 2 пп. 4.1.6 п. 4.1 ст. 4 Закона о налогообложении прибыли в доходы из других источников включаются суммы безвозмездно предоставленных налогоплательщику услуг. И поскольку поручительство есть услуга, и ГК предусматривает возможность ее оплаты, налоговый орган может самостоятельно исчислить сумму стоимости такой услуги, и включить ее в доход должника.
Raven
13.08.2004 09:49:00
Каким образом составить договор поручительства между предприятиями и какой предусмотреть порядок расчетов, чтобы не считать сделку финансовой помощью (например, ввести платность поручительства, чтобы данная сделка стала услугой, но наряду с этим, не будет ли такая услуга считаться финансовой услугой?)?
Как указано в ответе на третий вопрос, договор поручительства в описываемой схеме его реализации финансовой помощью считаться не может, – в определении терминов Закона о налогообложении прибыли.
Для достижения поставленной задачи, при заключении договора поручительства, указанный договор не должен содержать указания на то, что должнику передаются средства на определенный срок. При этом условия договора должны соответствовать нормам ст. 553 «Договор поручительства» ГК.
В то же время, как указано в ответе на первый вопрос, данная операция, совершаемая более трех раз в году или единоразово, но в сумме свыше 80 000 тыс. грн., согласно п. 1.2 Положения № 21 требует регистрации предприятия – поручителя в Госфинуслуг в порядке и по правилам, указанным в Положении № 21.
Относительно возможности оплаты услуг поручителя, – ст. 558 ГК предусматривает такую возможность. Однако и бесплатное предоставление поручительства в равной степени не снимает требования норм п. 1.2 Положения № 21.
Таким образом, поскольку в любом случае поручительство относится к финансовым услугам, предпочтительнее предусмотреть платность такой услуги.
В противном случае, согласно абз. 3 п. 1.23 ст. 1 Закона о налогообложении прибыли, сумму стоимости такой услуги налоговый орган может самостоятельно исчислить, и включить ее в доход должника.
При возврате задолженности должником поручителю за погашенные валютные кредиты:
– имеет ли право должник возвращать долг поручителю в валюте?
– в случае если должник имеет право возвращать поручителю долг в валюте из поступившей выручки, обязан ли должник производить 50 % обязательную продажу валюты?
Как указано в правовом анализе по первому из вопросов, ст. 524 ГК установлено, что обязательство должно быть выражено в денежной единице Украины – гривне. Но при этом допускается, что стороны могут установить денежный эквивалент обязательства в иностранной валюте. При этом указанные требования более детально рассмотрены ст. 533 ГК. Эта статья, указывая на исключительный приоритет использования в выражении обязательств национальной валюты Украины, допускает использование и иностранной валюты, но в случаях, предусмотренных законом.
Raven
13.08.2004 09:55:00
Таким законом для рассматриваемой ситуации является Декрет КМУ от 19.02.93 г. № 15-93 «О системе валютного регулирования…», который требует индивидуального лицензирования при использовании иностранной валюты на территории Украины, как средства платежа или залога.
Положение о валютном контроле, утвержденноe постановлением НБУ от 08.02.2000 г. № 49, предусматривает применение санкций в виде штрафа за исполнение такой операции без получения индивидуальной лицензии НБУ.
Относительно возможности освобождения от продажи должником 50 % валютной выручки, в случае ее использования для погашения долга перед поручителем, – нормы п. 1 постановления НБУ от 04.09.98 г. № 349 не предусматривают освобождение от обязательной продажи 50 % валютной выручки для планируемой хозяйственной операции.
Поручитель, не погашая задолженность за отгруженную продукцию перед должником, погашает валютные кредиты должника банку по поручительству.
Не вызовет ли у контролирующих органов данный факт прецедент признать сделку сомнительной?
Правовые, экономические и социальные принципы осуществления предпринимательской деятельности гражданами и юридическими лицами на территории Украины установлены нормами Хозяйственного кодекса Украины (далее ХКУ). Так, статей 42 ХКУ определено, что предпринимательство – это самостоятельная, инициативная, систематическая, на собственный риск хозяйственная деятельность, которая осуществляется субъектами хозяйствования (предпринимателями) с целью достижения экономических и социальных результатов и получения прибыли.
Согласно ст. 43 ХКУ предприниматели имеют право без ограничений самостоятельно осуществлять какую-либо предпринимательскую деятельность, не запрещенную законом.
По вопросу очередности платежей между СПД не установлено наличие законодательных ограничений (за исключением процедур банкротства). Данный вопрос является вопросом внутренней организации деятельности предприятия.
В соответствии с Законом Украины от 06.02.2003 г. № 485 была изложена в новой редакции ст. 64 Закона «О банках и банковской деятельности», из которой изъято определение сомнительных операций. В настоящее время используется понятие мониторинга финансовых операций, осуществляемое в основном, банками, и финансовыми учреждениями. Основным законом, регулирующим порядок осуществления такого контроля (мониторинга) является Закон Украины от 28.11.2002 г. № 249 «О предотвращении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем». Особый интерес для изучения субъектами предпринимательской деятельности представляют две статьи Закона № 249, – ст. 11 «Финансовые операции, которые подлежат обязательному финансовому мониторингу» и ст. 12 «Финансовые операции, которые подлежат внутреннему финансовому мониторингу».
Данные статьи содержат весьма обширный перечень признаков финансовых операций, подлежащих финансовому мониторингу. По некоторым из них не только рассматриваемая в запросе операция может попасть под финансовый мониторинг, но и любая из совершаемых предприятием операций. Например, это запутанный или необычный характер финансовой операции, отсутствие очевидного экономического смысла и другие. Однако самым главным критерием является верхний суммовой предел операции – 80 000 грн.
Таким образом, рассматриваемая операция может попасть под финансовый мониторинг, однако это может иметь для предприятия негативные последствия только в виде дополнительного внимания контролирующих органов к правовой сущности операции. В любом случае, факт попадания под финансовый мониторинг, – это способ выявления государством противозаконных операций, требующих впоследствии проведения следственных мероприятий или судебного разбирательства.
Александр Поединок, Аудитор
«Адвокат Бухгалтера», август 2004 г., № 15 (69), с. 7 (http://www.ab.net.ua)
Raven
13.08.2004 09:57:00
Таким законом для рассматриваемой ситуации является Декрет КМУ от 19.02.93 г. № 15-93 «О системе валютного регулирования…», который требует индивидуального лицензирования при использовании иностранной валюты на территории Украины, как средства платежа или залога.
Положение о валютном контроле, утвержденноe постановлением НБУ от 08.02.2000 г. № 49, предусматривает применение санкций в виде штрафа за исполнение такой операции без получения индивидуальной лицензии НБУ.
Относительно возможности освобождения от продажи должником 50 % валютной выручки, в случае ее использования для погашения долга перед поручителем, – нормы п. 1 постановления НБУ от 04.09.98 г. № 349 не предусматривают освобождение от обязательной продажи 50 % валютной выручки для планируемой хозяйственной операции.
Поручитель, не погашая задолженность за отгруженную продукцию перед должником, погашает валютные кредиты должника банку по поручительству.
Не вызовет ли у контролирующих органов данный факт прецедент признать сделку сомнительной?
Правовые, экономические и социальные принципы осуществления предпринимательской деятельности гражданами и юридическими лицами на территории Украины установлены нормами Хозяйственного кодекса Украины (далее ХКУ). Так, статей 42 ХКУ определено, что предпринимательство – это самостоятельная, инициативная, систематическая, на собственный риск хозяйственная деятельность, которая осуществляется субъектами хозяйствования (предпринимателями) с целью достижения экономических и социальных результатов и получения прибыли.
Raven
13.08.2004 10:01:00
А статья-то большая оказалась. ))
Последний кусок (Raven :13.08.04 / 12:57) - по ошибке попал повторно. Возможно Ув. Администратор его удалит со временем?
